修訂后的《公司法》將于2024年7月1日正式施行，其中不少條文規(guī)定對(duì)公司規(guī)范治理意義深遠(yuǎn)。公司作為私募基金常見的一種投資標(biāo)的組織形式，學(xué)習(xí)了解新《公司法》，對(duì)基金管理人而言是極為必要的。

目錄

一、投資方式

二、出資方式

三、出資期限

四、出資確權(quán)

01

投資方式

一

新設(shè)公司

新《公司法》第50條規(guī)定，新設(shè)公司時(shí)股東出資不足的，由其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

實(shí)務(wù)建議：私募基金對(duì)外投資實(shí)務(wù)中，若采用與其他投資人合作新設(shè)公司進(jìn)行投資的，建議要注意以下問題：

1、規(guī)劃合理的認(rèn)繳出資額。

具體認(rèn)繳出資額的設(shè)計(jì)應(yīng)綜合考慮己方的資金實(shí)力、標(biāo)的公司的資金需求等因素，確立一個(gè)能夠完成實(shí)繳的金額，后續(xù)如有繼續(xù)擴(kuò)大投資規(guī)模的需求，可通過逐步增資的方式予以滿足。

2、充分做好對(duì)合作方的資金、資源的盡調(diào)。

投資前不僅要對(duì)投資標(biāo)的進(jìn)行深度的調(diào)查、還要對(duì)合作方完成充分的盡調(diào)。如合作方出資能力不足，無法完成實(shí)繳出資的，管理人作為與合作方共同設(shè)立公司的股東，需依法在合作方出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。為避免上述出資不足責(zé)任連帶情況的出現(xiàn)，管理人應(yīng)該在投資前對(duì)合作方的資金實(shí)力進(jìn)行充分的盡調(diào)，確保其具備完成新設(shè)標(biāo)的公司實(shí)繳出資義務(wù)的資金、能力。

二

股權(quán)轉(zhuǎn)讓

新《公司法》規(guī)定，公司股東向原股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，不再存在“過半數(shù)股東同意”的限制，股東僅需書面通知其他股東即可，若其他股東未于收到通知之日起30日內(nèi)答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。此外，對(duì)于轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未到出資期限的股權(quán)、以及轉(zhuǎn)讓存在出資瑕疵的股權(quán)，公司法對(duì)于出資責(zé)任的承擔(dān)進(jìn)行了完善規(guī)定。

實(shí)務(wù)建議：私募基金對(duì)外投資實(shí)務(wù)中，若采用購買他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行投資的，建議要注意以下問題：

1、股轉(zhuǎn)方做好轉(zhuǎn)讓前書面通知。

私募基金管理人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易前應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注轉(zhuǎn)讓人是否已就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜通知其他股東以及其他股東是否已放棄優(yōu)先購買權(quán)。

2、接受股轉(zhuǎn)方做好股權(quán)出資情況盡調(diào)。

投資前應(yīng)充分調(diào)查核實(shí)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的實(shí)繳狀態(tài)，如是否已全部實(shí)繳，如未全部實(shí)繳，則可在投前談判階段增加要求轉(zhuǎn)讓人實(shí)繳完畢的前提要求，或者將此作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)予以考慮的重要因素，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓款中部分扣除待實(shí)繳金額。如已做好準(zhǔn)備接受轉(zhuǎn)讓未實(shí)繳股權(quán)，則需做好未來按照法定的出資期限屆完成該部分的實(shí)繳出資義務(wù)的準(zhǔn)備，做好充足資金的準(zhǔn)備工作。同時(shí)，管理人應(yīng)該注意調(diào)查擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否存在瑕疵，留存轉(zhuǎn)讓方出資的財(cái)產(chǎn)來源證明等，涉及非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，可要求轉(zhuǎn)讓人或標(biāo)的公司提供相應(yīng)驗(yàn)資報(bào)告、評(píng)估報(bào)告等詳細(xì)資料，作為如證明受讓人“不知道且不應(yīng)當(dāng)知道”的材料，以防將來引起爭議，管理人可有證據(jù)證明“不知情且不應(yīng)知情”，避免與轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)瑕疵出資的連帶責(zé)任。

如私募基金投前盡調(diào)明知存在瑕疵出資的情況，仍接受受讓瑕疵出資股權(quán)，則意味著管理人需要依法與轉(zhuǎn)讓人共同承擔(dān)瑕疵出資的連帶責(zé)任。

三

增資投資

新《公司法》中新增了認(rèn)繳出資五年繳足的實(shí)繳期限，那就意味著無論是初設(shè)公司、還是采用增資投資的投資方式，都需要在五年內(nèi)完成認(rèn)繳金額的全額出資。

實(shí)務(wù)建議：那么如果私募基金通過增資方式進(jìn)行投資，該增資部分的實(shí)繳期限如何計(jì)算？是“自公司成立之日起五年內(nèi)繳足”，還是自最新一次增資之日起算五年，此期間內(nèi)繳足即可。目前新公司法并未對(duì)該等問題進(jìn)行明確。

根據(jù)北京市市場監(jiān)督管理局（以下簡稱“北京市監(jiān)局”）于2024年01月15日公布的《北京市市場監(jiān)督管理局關(guān)于全面開展促進(jìn)經(jīng)營主體高質(zhì)量發(fā)展登記試點(diǎn)工作的意見（征求意見稿）》第4條的規(guī)定，涉及增加注冊資本的，有限責(zé)任公司認(rèn)繳出資期限自變更登記之起最長不超過5年。如果參考此征求意見稿的規(guī)定，增資部分的實(shí)繳期應(yīng)從變更登記之日起算，即自增資五年之內(nèi)繳足即可。

02

出資方式

新《公司法》增加了以非貨幣方式如債權(quán)、股權(quán)等進(jìn)行出資，有利于增強(qiáng)市場活力，滿足投融資需求。

03

出資期限

1

五年實(shí)繳期限制度

新《公司法》不僅新增了五年實(shí)繳出資的法定期限，還對(duì)相應(yīng)過渡期制度進(jìn)行了補(bǔ)充。對(duì)于2024年7月1日公司法施行之后登記設(shè)立的公司，應(yīng)全部落實(shí)自公司設(shè)立之日起五年內(nèi)實(shí)繳的要求；對(duì)于2024年6月30日之前已設(shè)立的存量公司，如出資期限超過新《公司法》規(guī)定的期限的，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至新法定實(shí)繳期限以內(nèi)。鑒于存量公司繁多、情況較為復(fù)雜，實(shí)踐中具體應(yīng)如何實(shí)施調(diào)整，有待后續(xù)細(xì)則或解釋予以進(jìn)一步釋明。

實(shí)務(wù)建議：

1、五年實(shí)繳出資期限的起算時(shí)間：

若私募基金管理人以受讓股權(quán)的方式進(jìn)行投資的、但受讓的股權(quán)中存在未實(shí)繳出資的，我們認(rèn)為，未實(shí)繳部分的出資期限仍應(yīng)受原股東出資期限的約束，建議管理人做好擬受讓股權(quán)的出資盡調(diào)，擬受讓未足額實(shí)繳出資的股權(quán)的，要做好后續(xù)按期完成足額出資的準(zhǔn)備；以增資的方式實(shí)現(xiàn)投資的，增資部分的實(shí)繳出資期限自認(rèn)繳新增資本之日起算可能更加符合權(quán)責(zé)平衡的原則，但具體應(yīng)如何起算、如何理解運(yùn)用仍需根據(jù)后續(xù)出臺(tái)的細(xì)則或解釋來確定；以新設(shè)標(biāo)的公司的方式進(jìn)行投資的，自標(biāo)的公司成立之日起算。

2、關(guān)于五年實(shí)繳期限的過渡期：

新《公司法》對(duì)于五年實(shí)繳期限的適用規(guī)定了“過渡期”規(guī)定，以《公司法》施行之日為劃斷期，《公司法》施行之后設(shè)立的公司采用新《公司法》規(guī)定的五年實(shí)繳期限制度，施行之前已設(shè)立卻未完成足額實(shí)繳的公司，則需在過渡期內(nèi)予以整改，具體應(yīng)如何整改實(shí)施方式有待后續(xù)出臺(tái)細(xì)則或司法解釋予以進(jìn)一步釋明。結(jié)合到私募基金實(shí)務(wù)中，如私募基金在施行前已設(shè)立公司進(jìn)行投資的，具備實(shí)繳出資能力的，可修改標(biāo)的公司章程，調(diào)整合理的實(shí)繳出資期限，在修改后的標(biāo)的公司章程規(guī)定的期限內(nèi)完成實(shí)繳；不具備實(shí)繳出資能力的，可進(jìn)行減資，或者將無力實(shí)繳的出資部分轉(zhuǎn)讓給有出資能力的受讓方，如果受讓方不具備相應(yīng)出資能力的，私募基金將依法承擔(dān)補(bǔ)充的出資責(zé)任。

2

股東出資加速到期制度

實(shí)務(wù)建議：由于新《公司法》明確了股東出資的加速到期制度，私募基金實(shí)務(wù)中更要注意出資計(jì)劃的規(guī)劃，根據(jù)基金的投資者情況、資金募集計(jì)劃設(shè)置合理的認(rèn)繳出資金額，做好出資能力與認(rèn)繳金額的匹配，避免認(rèn)繳出資過高帶來出資加速到期后的資金壓力。

04

出資確權(quán)

實(shí)務(wù)建議：新《公司法》明確了股東名冊作為股東行使股東權(quán)利的重要根據(jù)，實(shí)務(wù)中，建議私募基金在受讓股權(quán)后，應(yīng)及時(shí)、主動(dòng)書面通知標(biāo)的公司，要求標(biāo)的公司更新股東名冊、盡快辦理股權(quán)變更的工商變更登記，并做好己方已作出該類書面通知的留痕、存檔，以防后期出現(xiàn)股權(quán)確權(quán)糾紛。

綜上所述，新公司法的修訂不僅引入了新的規(guī)則，也對(duì)現(xiàn)有實(shí)踐操作進(jìn)行了一定的延續(xù)，為投融資領(lǐng)域帶來了新的變化和挑戰(zhàn)，對(duì)私募基金也帶來了相應(yīng)影響。為了適應(yīng)新的法律環(huán)境、實(shí)現(xiàn)投資管理合規(guī)，私募基金管理人必須加強(qiáng)對(duì)現(xiàn)行法律要求的學(xué)習(xí)和理解，繼續(xù)為私募基金投資提供更加專業(yè)化的服務(wù)和管理。